法律意见书和律师工作报告的勤勉尺度及依据

法律意见书和律师工作报告的勤勉尺度及依据

一、法律依据:
1、《公开发行证券公司信息披露的编报规则(第12号)——公开发行证券的法律意见书和律师工作报告》(以下简称《编报规则》第12号)
2、《律师事务所从事证券法律业务管理办法》(以下简称《管理办法》)
3、《律师事务所证券法律业务执业规则(试行)》(以下简称《执业规则》)
4、《证券法》

根据《编报规则》第12号:
    第三条 法律意见书和律师工作报告是发行人向中国证券监督管理委员会(以下简称“中国证监会”)申请公开发行证券的必备文件。
  第四条 律师在法律意见书中应对本规则规定的事项及其他任何与本次发行有关的法律问题明确发表结论性意见。
  第五条 律师在律师工作报告中应详尽、完整地阐述所履行尽职调查的情况,在法律意见书中所发表意见或结论的依据、进行有关核查验证的过程、所涉及的必要资料或文件。

二、实务中运用
凡《法律意见》与企业客观情况不符的,均可能被认定为《证券法》第223条之“未勤勉尽责”
《证券法》第二百二十三条: 证券服务机构未勤勉尽责,所制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的,责令改正,没收业务收入,暂停或者撤销证券服务业务许可,并处以业务收入一倍以上五倍以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告,撤销证券从业资格,并处以三万元以上十万元以下的罚款。
 
三、判断在IPO项目中是否勤勉尽责,可以从两方面考虑:
1、是否严格按照《管理办法》《执业规则》及《编报规则》第12号进行执业;
2、在发表法律意见时是否履行了必要的核查验证程序,获取足以支撑发表意见的证据材料。

 
四、在IPO项目执业过程中,存在违反《管理办法》《执业规则》及《编报规则》第12号的情形:
1、在工作底稿中直接引用会计师事务所的《审计报告》及保荐机构的相关资料未履行必要的核查验证程序,对明显瑕疵没有履行一般注意义务,工作底稿中未有履行核查验证程序的记录,可以认定未审慎核查验证相关材料,未勤勉尽责。
2、根据《管理办法》第十三条及《执业规则》第九条的规定,律师事务所及其指派的律师在进行核查和验证前,应当编制核查和验证计划,查验计划应当列明需要查验的具体事项、查验工作程序、查验方法等。根据《管理办法》第二十三条及《执业规则》第三十七条的规定,法律意见书应当经所在律师事务所讨论复核。查验计划及其操作程序、对法律意见书的讨论复核记录都应制作成工作底稿留存。
3、工作底稿是判断律师是否勤勉尽责的重要证据,工作底稿中存在缺少律师事务所公章、缺少目录索引、部分访谈笔录缺少律师及访谈对象签字等诸多问题,违反了《管理办法》和《执业规则》的多项规定,是未勤勉尽责,而非履职过程有瑕疵、情节轻微。
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Harvey Yan

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