浅谈PPP项目的启动程序_——以社会资本方视角

浅谈PPP项目的启动程序_——以社会资本方视角

案例

A公司是一家北京的民营企业,拟筹办项目为一处绿地的再次综合开发利用,A公司希望通过公私合营的模式,与当地的镇政府合作,将拟开发绿地综合开发成地下停车场,地上公租房和楼顶绿化的园区配套设施。

根据A公司的问题描述和咨询,律师团队对A公司的问题进行了梳理归纳:

1、社会资本方有无资格发起PPP项目?

2、PPP项目听谁的?还是谁都听?听谁更合适?

3、PPP项目有哪些流程?谁在执行?

一、社会本方有无起PPP项目?

律师团队通过对PPP项目法律法规进行检索,对社会资本方参与PPP项目的各种方式进行梳理,社会资本方除通过参与PPP项目的采购招标以外,还可以通过发起PPP项目的方式参与PPP项目的早期筹备阶段。

社会资本方发起PPP项目的法规依据为《政府和社会资本合作项目财政管理暂行办法》(财金[2016]92号)第四条。该条规定:“社会资本发起PPP项目的,应当由社会资本向行业主管部门提交项目建议书,经行业主管部门审核同意后,由社会资本编制项目实施方案,由县级以上人民政府授权的项目实施机构提请同级财政部门开展物有所值评价和财政承受能力论证。”

律师团队认为A公司可以作为拟筹办项目的发起方开启PPP项目识别和论证的程序。律师团队同时提示A公司,作为发起人发起PPP项目并不能代替A公司参与该PPP项目的采购招标程序。A公司仍然需要通过后期的招标采购程序,被采购为该PPP项目的社会资本方才能参与PPP项目的执行阶段。

二、PPP项目听谁的?还是谁都听?听谁更合适?

律师团队在对PPP项目的法律研究中发现,PPP合作领域存在财政部和发改部门两个政府部门分工分权的问题,如何确定主管部门是项目启动时需要重点考虑的事情。

从政策层面,两个政府部门通过拟建设项目所在领域不同进行分工,其中财政部门负责公共服务领域的PPP合作项目,发改部门负责基础设施领域的PPP合作项目。

但是现实中的项目更为多元,并不是单一的公共服务或者基础设施,在主管部门的归属上并不是如此泾渭分明,以A公司拟发起的项目为例:

A公司拟发起的项目即涉及财政部门主管的领域也涉及了发改部门的主管范畴,监管规则又没有对混合项目的分工进行规范,A公司项目应该如何启动呢?

根据A公司的诉求,律师团队咨询两个主管部门各级机构的意见,将相关主管部门的意见整理如下:

为了方便A公司理解监管部门的意见,律师团队制作了利弊分析表,方便A公司参考决策拟发起的项目走财政部门路径还是发改部门路径。

A公司了解到自己如果通过发改部门驱动这个PPP项目,首先不具备发起人的资格,其次又需要自行承担项目立项责任;反观通过财政部门发起,虽然后期需要参加公平的政府采购程序,自己作为发起主体缺乏操作细则,但公司更关注政府主体在项目前期立项过程中的作用,而且合作意向方不拒绝作为发起人,因此,A公司认为,由政府走财政部门路径发起PPP模式以间接驱动项目开展更符合自身的需求。

三、PPP项目有哪些流程?谁在执行?

A公司希望让合作意向方,即镇政府来发起这个项目,但是为了保证合作粘性,A公司需要全程参与相关部门开展项目。

律师团队根据类似项目的从业经验,制作项目流程图供A公司把控项目进展,及时准备相关文件。


A公司通过律师团队的法律分析和解答,才知道PPP模式并不是简单地公私合作,中间涉及复杂的程序和审批流程,虽然可以委托相关咨询机构准备各项材料,但是绝不是最初所想的和镇政府签订合作协议那么简单。根据律师团队的建议,A公司准备和意向镇政府再次沟通下一步计划,并希望律师团队提供PPP项目的全程法律咨询服务。

作者:闫鹏和  冉烺  北京市中银律师事务所
 

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Harvey Yan

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