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发行股份购买资产项目-募集配套资金规则梳理及对比

发行股份购买资产项目-募集配套资金规则梳理及对比

一、配套募集资金规则梳理
上市公司在发行股份购买资产的同时,可以募集配套资金。随着《上市公司重大资产重组管理办法》的多次修订,募集配套资金的相关规则也在不断变化。现行有效的部门规则及规范性文件中,规定了募集配套资金事项的文件主要有:
1、《上市公司重大资产重组管理办法》(2016-09修订)
2、《上市公司非公开发行股票实施细则》(2017-2修订)
3、《发行监管问答——关于引导规范上市公司融资行为的监管要求》(2017-02-18)
4、中国证监会新闻发言人邓舸就并购重组定价等相关事项答记者问(2017-02-18)
5、《〈上市公司重大资产重组管理办法〉第十四条、第四十四条的适用意见–证券期货法律适用意见第12号》(2016-09)
6、关于上市公司发行股份购买资产同时募集配套资金的相关问题与解答(2016-06)
7、中小企业板信息披露业务备忘录第8号:重大资产重组相关事项(2016-09修订)
8、创业板信息披露业务备忘录第13号:重大资产重组相关事项(2016-09修订)
9、上市公司监管法律法规常见问题与解答修订汇编(2015-09)
 
根据上述规定,在发行股份购买资产同时募集配套资金需要遵循以下规则:
 
1、适用规则
根据2017年2月18日“中国证监会新闻发言人邓舸就并购重组定价等相关事项答记者问”,“上市公司并购重组总体按照《上市公司重大资产重组管理办法》(以下简称《重组办法》)等并购重组相关法规执行,但涉及配套融资部分按照《上市公司证券发行管理办法》、《上市公司非公开发行股票实施细则》(以下简称《实施细则》)等有关规定执行。”
根据2015年9月中国证监会网站上公布的“上市公司监管法律法规常见问题与解答修订汇编”,“发行股份购买资产部分应当按照《上市公司重大资产重组管理办法》、《上市公司并购重组财务顾问业务管理办法》等相关规定执行,募集配套资金部分应当按照《上市公司证券发行管理办法》、《创业板上市公司证券发行管理暂行办法》、《证券发行上市保荐业务管理办法》等相关规定执行。”
 
综上,上市公司发行股份购买资产募集配套资金部分应当按照《上市公司证券发行管理办法》、《上市公司非公开发行股票实施细则》、《创业板上市公司证券发行管理暂行办法》、《证券发行上市保荐业务管理办法》等相关规定执行。
 
2、定价方式
根据2017年2月18日“中国证监会新闻发言人邓舸就并购重组定价等相关事项答记者问”,“配套融资的定价按照新修订的《实施细则》执行,即按照发行期首日定价。”
根据《上市公司非公开发行股票实施细则》(2017-2修订) 第七条第一款规定,“《管理办法》所称‘定价基准日’,是指计算发行底价的基准日。定价基准日为本次非公开发行股票发行期的首日。上市公司应按不低于发行底价的价格发行股票。”
 
综上,募集配套资金的发行底价为发行期首日前20个交易日股票交易均价的90%,即,
发行底价= 发行期首日前20个交易日股票交易总额*90%
          发行期首日前20个交易日股票交易总量  
 
3、募集规模
根据2017年2月17日证监会发布的《发行监管问答——关于引导规范上市公司融资行为的监管要求》,“一是上市公司申请非公开发行股票的,拟发行的股份数量不得超过本次发行前总股本的20%。”
根据2017年2月18日“中国证监会新闻发言人邓舸就并购重组定价等相关事项答记者问”,“配套融资规模按现行规定执行,且需符合《发行监管问答—关于引导规范上市公司融资行为的监管要求》。”
 
综上,募集配套资金的募集规模不能使需要发行股份数量超过发行前总股本的20%。
 
4、期限间隔
根据2017年2月18日“中国证监会新闻发言人邓舸就并购重组定价等相关事项答记者问”,“配套融资期限间隔等还继续执行《重组办法》等相关规则的规定。”
根据2007年8月15日证监会发布的《关于规范上市公司信息披露及相关各方行为的通知》,其中第六条规定:上市公司如在澄清公告及股票交易异常波动公告中披露不存在重大资产重组、收购、发行股份等行为的,应同时承诺至少3个月内不再筹划同一事项。
根据上交所《临时公告格式指引》“第十七号上市公司股票交易异常波动公告”规定,对上市公司股票交易异常波动的公告则有更为具体的要求:说明和披露公司、公司控股股东及实际控制人是否存在其他应披露而未披露的重大信息,包括但不限于重大资产重组、发行股份、上市公司收购、债务重组、业务重组、资产剥离和资产注入等重大事项,并承诺至少未来 3 个月内不会策划上述重大事项。
 
综上,募集配套资金的期限间隔应该不得处于承诺的3个月期间内。
 
5、审核机构
根据2016年9月证监会发布的《〈上市公司重大资产重组管理办法〉第十四条、第四十四条的适用意见–证券期货法律适用意见第12号》,“上市公司发行股份购买资产同时募集配套资金,所配套资金比例不超过拟购买资产交易价格100%的,一并由并购重组审核委员会予以审核;超过100%的,一并由发行审核委员会予以审核。不属于发行股份购买资产项目配套融资的上市公司再融资,仍按现行规定办理。”
根据2016年6月证监会发布的《关于上市公司发行股份购买资产同时募集配套资金的相关问题与解答》,“拟购买资产交易价格”指本次交易中以发行股份方式购买资产的交易价格,但不包括交易对方在本次交易停牌前六个月内及停牌期间以现金增资入股标的资产部分对应的交易价格。
 
综上,配套募集资金不超过拟购买资产交易价格100%的,由并购重组审核委员会在审核发行股份购买资产时同时审核。配套募集资产超过拟购买资产100%的,非公开发行股票募集配套资金由发行审核委员会审核,发行股份购买资产由并购重组委员会审核。
 
二、配套募集资金与发行股份购买资产对比
由于发行股份购买资产部分和募集配套资金部分在规则适用、定价规则上均有不同,以下通过列表进行横向对比:

序号 类型 发行股份购买资产 募集配套资金
1 适用规则 《上市公司重大资产重组管理办法》、《上市公司收购管理办法》等 《上市公司证券发行管理办法》、《上市公司非公开发行股票实施细则》、《创业板上市公司证券发行管理暂行办法》、《证券发行上市保荐业务管理办法》等
2 审核部门 并购重组审核委员会 不超过拟购买资产交易价格100%的,由并购重组审核
超过拟购买资产交易价格100%的,由发行审核委员会审核
3 定价方式 上市公司发行股份的价格不得低于市场参考价的90%,市场参考价为本次发行股份购买资产的董事会决议公告日前20个交易日、60个交易日或者120个交易日的公司股票交易均价之一。 发行价格不低于发行期首日前20个交易日公司股票均价的90%
4 发行规模 不超过拟购买资产交易价格100% 拟发行的股份数量不得超过本次发行前总股本的20%
5 锁定期 以资产认购而取得的上市公司股份,自股份发行结束之日起12个月内不得转让;属于下列情形之一的,36个月内不得转让:
(1)特定对象为上市公司控股股东、实际控制人或者其控制的关联人;
(2)特定对象通过认购本次发行的股份取得上市公司的实际控制权;
(3)特定对象取得本次发行的股份时,对其用于认购股份的资产持续拥有权益的时间不足12个月。
非公开发行股票应锁定12个月,发行对象属于下列情形之一的,应锁定36个月:
(1)上市公司的控股股东、实际控制人或者其控制的关联人;
(2)通过认购本次发行的股份取得上市公司实际控制权的投资者;
(3)董事会拟引入的境内外战略投资者。
 
6 特定对象 不超过200名 中小板、主板:不超过10名;创业板:不超过5名
7 禁止行为 上市公司或其现任董事、高级管理人员不存在因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查的情形;但是,涉嫌犯罪或者违法违规的行为已经终止满3年,交易方案有助于消除该行为可能造成的不良后果,且不影响对相关行为人追求责任的除外 上市公司或其现任董事、高级管理人员不存在因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查的情形
8 审计意见 上市公司最近一年及一期财务会计报告被注册会计师出具无保留意见审计报告;被出具保留意见、否定意见或者无法表示意见的审计报告的,须经注册会计师专项核查确认,该保留意见、否定意见或者无法表示意见所涉及事项的重大影响已经消除或者将通过本次交易予以消除 最近一年及一期财务报表被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告。保留意见、否定意见或无法表示意见所涉及事项的重大影响已经消除或者本次发行涉及重大重组的除外
9 调价机制 发行股份购买资产的董事会决议可以明确,在中国证监会核准前,上市公司的股票价格相比最初确定的发行价格发生重大变化的,董事会可以按照已经设定的调整方案对发行价格进行一次调整。
前款规定的发行价格调整方案应当明确、具体、可操作,详细说明是否相应调整拟购买资产的定价、发行股份数量及其理由,在首次董事会决议公告时充分披露,并按照规定提交股东大会审议。
非公开发行有一次调价的机会,但必须是在发审会前完成,如果股东大会过期,必须重新定价。发行方案发生重大变化,也要进行调价,且只有询价方式定价的非公开发行才能调价,如果仅向战略投资者非公开发行的项目,不能调价。

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Harvey Yan

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