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私募基金清算的流程及涉及的主要法律问题

私募基金清算的流程及涉及的主要法律问题

私募基金清算的流程及涉及的主要法律问题

投融匠人

清算是私募基金终止必经的一个法律程序,是终结私募基金及其与相关方的法律关系,对私募基金的财产进行清点、核实、处理的过程。私募基金的运作周期在3-5年,从2014开始进行备案,最近几年,私募基金进入清算的高峰。

 

私募基金清算的目的是将基金财产在支付各项费用、缴纳税款、清偿债务后的剩余财产按照届时投资人的份额比例或基金合同约定的比例进行分配。本文就私募基金在退出清算时需要注意的问题进行探讨,主要包括退出的整体流程、所需要的法律文件、退出分配的方式等。

 

1、清算决定的作出

 

清算的原因可能是基金存续期届满且未延期、全部投资者已全数赎回基金、基金合同当事人按合同约定协商一致终止基金等。这是均需要基金持有人大会(契约型基金)、全体合伙人(有限合伙型基金)、股东(大)会(公司型基金)等就清算事项作出相应的决议。

 

2、清算组的成立

 

清算组的主要工作是负责基金资产的保管、清理、估价、变现和分配,可以依法进行必要的民事活动。

 

根据《证券投资基金法》,契约型基金清算组由基金管理人、基金托管人以及相关的中介服务机构组成。依据《合伙企业法》,清算人由全体合伙人担任;经全体合伙人过半数同意,可指定一个或者数个合伙人,或者委托第三人,担任清算人。依据《公司法》,有限责任公司的清算组由股东组成。

 

3、清理债权债务、处置资产

 

进入清算程序后,合伙企业或公司型的基金的实体仍然存续,但原则上不再开展任何经营活动,只能开展与清算有关的活动。对于基金所持有的现金类财产,其处置相对较为简单,进行资金的归集和债权债务清理,并将余额厘清以待分配;而对于清算时基金仍持有的非现金类财产,例如股票、债券等有价证券、股权或其他资产,须根据实际情况尽快变现,以避免久拖不决。对于该阶段的清算工作,主要涉及:

(1) 对基金财产进行清理,核实基金有多少现金资产、有多少非现金资产、有多少需要收回的债权与偿还的债务,并编制基金的资产负债表和财产清单;

(2)对非现金资产进行变现,无法变现的,进行估价;

(3)清偿基金的债务,收回基金的债权。

4、剩余基金财产的处置

在完成基金的财产变现或估价、以及债权债务的处理后,剩余的基金财产应按照如下顺序进行处置:

(1) 支付清算费用;

(2) 支付应缴纳的税费;

(3) 支付基金费用;

(4) 按照基金合同的约定向投资人进行分配。

 

5、编制清算报告

 

管理人在进行基金清算的时候,应制作基金产品清算公告,根据基金合同的约定通过发送邮件、官方网站发布等形式发送给投资者,同时抄送托管人。为确保投资者知晓清算事宜,建议由投资者签署基金终止/清算确认函,或就清算公告事宜向管理人回函,以备清算备案的反馈或核查。

 

根据《合伙企业法》与《公司法》,对于合伙型与公司型基金的清算应当履行债权人申报的程序,清算组应当在成立之日起十日内将基金终止事项通知债权人,并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自公告之日起四十五日内,向清算组申报对基金的债权,基金应对债权进行登记。

 

申报与公告完成后,清算组制作基金的清算报告,主要包括基金的基本情况、清算原因、相关清算时点、清算过程、资产归集处置情况、资金分配安排、清算结果等。若基金合同有详细约定,需按基金合同的约定进行,并将清算报告发给托管人、外包服务机构等清算协调人。托管人一般以清算报告作为托管账户销户申请及基金资产划拨的依据,且清算报告和分配方案或需由托管人等其他方审核通过。

 

6、清算备案

 

在出具清算报告之后,清算人需在中基协的“资产管理业务综合报送平台”完成基金产品的清算备案。依据《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》,基金发生清盘或清算的,管理人应在5个工作日内向中基协报告。否则,将被视为未按规定及时填报业务数据而被中基协责令改正。

因此,基金终止后,管理人应及时在“资产管理业务综合报送平台”(“系统”)中办理清算备案,以真正终止其对已终止基金的管理职责。按照基金业协会的要求,管理人需要完成上传清算报告;更新投资者信息;填写基金清算情况表;盖章并上传清算承诺函;填写系统中的其他清算信息,包括基金基本情况、清算原因、清算的开始日、截止日以及清算次数、清算组的构成等工作。

 

7、注销登记

 

对于合伙型与公司型基金产品,清算组还需要在主管工商部门完成合伙企业或公司的注销登记。需要注意的是,在基金的整个清算过程中,涉及到许多文件需要投资人签字确认,包括基金清算的投资人决议、清算报告、公司/合伙企业注销的决议文件,应提前与投资人沟通协调和准备周全相关文件,否则可能导致基金清算程序或者其中的注销程序无法顺利完成,在后种情形之下,管理人虽然不再有基金中的职责与义务,但是却遗留了有限合伙企业或公司的空壳无法处置,未来将造成很多管理上的麻烦。

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Harvey Yan

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