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国际形势对IPO审核的蝴蝶效应:爱立信被罚,发审委即刻问及“海外腐败”

国际形势对IPO审核的蝴蝶效应:爱立信被罚,发审委即刻问及“海外腐败”

国际形势对IPO审核的蝴蝶效应:爱立信被罚,发审委即刻问及“海外腐败”——每周发审信息(五十二)(2019.12.24)

潘倩 律师工作报告 今天

上周(12月16日至12月20日)审核简况

发审委上周共审核4家企业,通过4家:中泰证券股份有限公司、四川安宁铁钛股份有限公司、深圳市雷赛智能控制股份有限公司、广州市浩洋电子股份有限公司;未通过0家;暂缓表决0家。

发审委关注主要问题及问题简析

美国大客户股东参股发行人子公司,

可能违反美国《反海外腐败法》

(浩洋电子,过会)

1.案例背景情况

根据网络信息,美国司法部2019年12月7日公布文件称,全球电信巨头爱立信公司旗下的埃及子公司承认在2000年到2006年与其他参与者共谋违反了美国《海外反腐败法》,通过第三方代理商和顾问,以行贿基金、礼物等方式,贿赂越南、吉布提等5个国家的政府官员,贿赂金额超过数千万美元,并涉嫌伪造会计记录。为此爱立信已与美国检方达成和解,交付超过10亿美元的和解金。

根据发行人招股书,发行人报告期内第一大客户ADJ集团是一家美国公司;香港环宇是持有发行人子公司智构桁架48.75%股权的少数股东。而香港环宇股份的自然人股东和现法人股东背后的自然人股东在ADJ集团所属各公司持有股份。招股书并未对ADJ集团及其持股情况作进一步说明。上述主体的关系如下图所示:

2.发审委关注问题

报告期内ADJ集团为发行人第一大客户。发行人控股子公司智构桁架的少数股东为香港环宇,香港环宇股东涉及的自然人股东包括ADJ集团的主要股东或高管。智构桁架向ADJ集团销售桁架的金额及占比在报告期内逐年上升。请发行人代表:……(3)说明ADJ集团对于其股东及高管参股智构桁架的情况是否了解,是否认可该等安排,ADJ集团股东及高管参股智构桁架是否存在商业贿赂的嫌疑,是否违反美国《反海外腐败法》的相关规定,如该等安排存在瑕疵,是否会对发行人的持续经营能力产生重大不利影响。

3.发审委关注问题简析

美国《反海外腐败法》(下称“FCPA”)即禁止以取得或保留业务为目的向外国官员行贿。FCPA的适用范围极广,包括美国公民及定居在美国的自然人、在美国注册的企业、在美国实施行贿的外国主体等,甚至一些不受FCPA管辖的主体可能因利用了美国的金融系统支付贿赂款项从而被FCPA执法机关处罚。

2019年12月7日,爱立信公司就因违反FCPA而向美国检方交付了超过10亿美元的和解金。可能正是因为爱立信的上述案件引起了审核员的特别关注,导致发审委在本次发审会突然提及该问题。而此前发审委对发行人的反馈意见中,虽提及ADJ集团股东及高管参股智构桁架并要求进一步披露和解释,但并未要求发行人就是否违反FCPA发表意见。

经查阅过往公开的IPO案例反馈意见,也未见审核员直接问及企业是否违反FCPA,仅在2016年博创科技(300548)IPO期间,博创科技核查其美国籍自然人股东是否存在犯罪行为时,博创科技引述了美国律师的结论:“美国有一项总体政策,即不在境外适用其法律,但税法和反美国政府的罪行除外。证券法和反海外腐败法可能适用,但是最终决定取决于特定事实,即对美国市场所造成的影响,并且一般仅适用于个人而不适用于公司。”

综上,发审委在审核发行人材料时,可能会紧密结合近期国际经济中涉及的热点进行提问并要求发行人就该问题进行详细说明,比如今年的审核中多次提及美国337调查、中美贸易摩擦及关税等。因此,从本案中发审委对国际经济热点的关注程度,建议今后发行人及律师应当对国际经济政策及事件有敏感性,对发行人可能存在类似情况的,应当及时进行梳理并制定应对的措施。

虽然发行人最新的招股书并未就是否违反FCPA发表明确意见,但从本次过会的结果来看,发行人对是否违反FCPA的回答已被发审委接受。期待其更新后的招股书及其附录中能对该问题进行详细的阐明。

产品被列入美国加征关税清单

(浩洋电子,过会)

1.案例背景情况

招股说明书披露,发行人美洲地区销售占比约为40%,是发行人的第一大销售区域。报告期内发行人海外销售的金额占主营业务收入的比重分别为69.27%、78.23%、82.76%和 88.26%。

此外,招股书中还明确表示,发行人销往美国的产品包含在美国加征关税的中国进口商品范围内。2018年9月23日至2019年5月9日,发行人销往美国的产品加征10%关税;2019年5月10日起加征25%关税;2019年10月1日加征关税将由25%提高至30%。

2.发审委关注问题

发行人海外销售金额较大,占比较高,且产品被列入美国加征关税清单。请发行人代表:

(1)说明加征关税后对海外销售的实际影响,是否存在大量订单取消及大客户转移采购的情况;

(2)说明与美国客户就有关关税承担机制的协商进展情况;

(3)结合自身竞争优势、在手订单价格和数量变化、关税分担协商情况、购销协议商定周期以及中美贸易摩擦最新进展等情况,说明中美贸易摩擦的影响是否滞后,是否会对发行人持续盈利能力造成重大影响,拟采取何种措施减少加征关税对经营业绩的影响;

(4)结合产品价格、质量和技术水平以及同行业竞争对手情况,说明对美国销售是否存在较强的被替代性。

3.发审委关注问题简析

中美贸易争端给关税税率、汇率等带来不确定影响。自中美贸易摩擦以来,由中国工厂出口到美国的产品,列入加征关税清单的企业须承担部分关税成本,这将导致这部分产品的单价下降,毛利下降,存在最终导致企业总体业绩下降的风险。而发行人销售收入高度集中于美国地区的客户,也就必然受到发审委的关注。

自2018年开始,国内众多企业,尤其是产品外销美国的企业,销售收入都在一定程度上受到中美贸易摩擦影响。经统计,自2018年11月起,平均每月约有1.5次IPO反馈意见问及美国征税清单或中美贸易摩擦。2019年以来,几乎每周发审委会议关注问题均涉及中美贸易摩擦。

结合本案例及过往案例,就中美贸易摩擦给发行人销售收入带来的影响,发行人及律师通常应当关注如下几点:

(1)对美销售及加征关税的具体情况

发行人应当分别测算报告期内直接和间接对美销售的数量、金额及占比;加征关税前后售价、成本、毛利率及订单变化情况。

(2)中美贸易摩擦对发行人经营的影响

如对发行人业务量、收入、毛利等方面的具体影响等;持续盈利能力和成长性的影响对发行人产品出口、经营状况及财务状况的具体影响。对未来经营业绩的影响,是否对发行人产生重大不利影响。

(3)对中美贸易摩擦的风险披露

是否充分披露中美贸易摩擦对发行人未来经营业绩可能产生的影响及风险。

(4)对中美贸易摩擦的应对措施

如已确认所销售产品已被列入美国关税清单,则还应关注与美国主要客户关于加征关税的沟通协商及分担情况,相关约定的主要形式和效力,是否具有稳定性、可持续性。发行人拟采取或正在采取的应对措施及是否可以有效规避加征关税风险;该措施对今后业绩的影响等。

除上述问题外,发审委上周关注的

其他主要法律问题

(1)报告期内,发行人被相关监管机构多次采取行政处罚、行政监管措施、自律监管措施或纪律处分,且存在多起诉讼、仲裁纠纷及投诉举报事项(中泰证券股份有限公司,过会);(2)发行人与第一大客户签订长期合作协议的相关问题(四川安宁铁钛股份有限公司,过会);(3)发行人投入较大的PCBA工序主要采用外协完成;IC类电子元器件等主要原材料多数由国外厂商研发生产(深圳市雷赛智能控制股份有限公司,过会);(4)部分经销商为前员工设立的合理性、交易的公允性,是否存在利益输送(深圳市雷赛智能控制股份有限公司,过会);(5)部分租赁厂房未办理产权证书(深圳市雷赛智能控制股份有限公司,过会);(6)关于美国337调查及专利付费使用协议的相关问题(广州市浩洋电子股份有限公司,过会)。

Merry Christmas

特别声明:

1、本发审信息由“律师工作报告”整理发布,本文作者为北京德恒律师事务所潘倩,转载请注明原出处,违者必究。

2、以上信息仅供一般性参考,不应视为北京德恒律师事务所以及作者针对特定事务的法律意见或依据。

潘  倩

电话:15603015286

邮箱:panqian@dehenglaw.com

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