• +86 188-0018-6806
  • harveyyan@zhongyinlawyer.com

以基金方式投资项目公司股权的要素要求及注意事项

以基金方式投资项目公司股权的要素要求及注意事项

   2020-03-09T00:55:27+08:00


(一)交易结构


基金业协会在2018年1月23日召开的“促进回归本源助力业务发展—中国证券投资基金业协会资产证券化专业委员会类REITs业务专题研讨会”中提到,“在私募基金投资端,私募基金可以综合运用股权、夹层、可转债、符合资本弱化限制的股东借款等工具投资到被投企业,形成权益资本”。结合公司实际情况,如引进私募股权投资基金,可选择的方式如下:
(1)股权投资:即通过股权受让或增资的方式直接投资获取公司股权。
(2)夹层投资:私募股权投资基金可采用股权和债权并行的方式对同一个项目进行投资,因债权部分投资属于对股权投资的配合,同时应当符合“资本弱化”原则 。根据《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见》第四条的规定,私募股权投资基金属于权益类产品,权益类产品投资于股票、未上市企业股权等权益类资产的比例不低于80%。从实务操作看,基金业协会对于私募股权投资基金夹层投资时股权与债权的比例也基本限定在8:2。


(二)穿透监管
根据基金业协会的监管要求,基金业协会将按照“实质重于形式”原则对于基金备案过程中提交的材料,通过多种形式对备案材料进行核查,并根据情况要求整改,在此期间,在任何一环出现不予备案的情形,基金业协会将会作出不予备案的决定。具体情况如下:
序号 阶段 穿透监管问题 规范要求
1 产品端 是否属于私募投资基金备案范围 私募投资基金不应是借(存)贷活动。下列不符合“基金”本质的募集、投资活动不属于私募投资基金备案范围:
(1)变相从事金融机构信(存)贷业务的,或直接投向金融机构信贷资产;
(2)从事经常性、经营性民间借贷活动,包括但不限于通过委托贷款、信托贷款等方式从事上述活动;
(3)私募投资基金通过设置无条件刚性回购安排变相从事借(存)贷活动,基金收益不与投资标的的经营业绩或收益挂钩;
(4)投向保理资产、融资租赁资产、典当资产等《私募基金登记备案相关问题解答(七)》所提及的与私募投资基金相冲突业务的资产、股权或其收(受)益权;
(5)通过投资合伙企业、公司、资产管理产品(含私募投资基金,下同)等方式间接或变相从事上述活动。
投资者资金来源是否合法 (1)投资者应当确保投资资金来源合法,不得汇集他人资金购买私募投资基金。
(2)募集机构应当核实投资者对基金的出资金额与其出资能力相匹配,且为投资者自己购买私募投资基金,不存在代持。
是否存在向非合格投资者募资 (1)投资者必须为合格投资者。
(2)以合伙企业等非法人形式投资私募投资基金的,募集机构应当穿透核查最终投资者是否为合格投资者,并合并计算投资者人数。
(3)投资者为依法备案的资产管理产品的,不再穿透核查最终投资者是否为合格投资者和合并计算投资者人数。
是否存在超杠杆比例限制 (1)私募投资基金杠杆倍数不得超过监管部门规定的杠杆倍数要求。开放式私募投资基金不得进行份额分级。
(2)如存在结构化设计,权益类产品杠杆比例不得超过1:1。
注:杠杆倍数=优先级份额/劣后级份额。有“中间级”份额的产品在计算杠杆倍数时,将“中间级”份额归类为优先级份额。
是否存在超过备案金额进行募资 已备案通过的私募股权投资基金,若同时满足以下条件,可以新增投资者或增加既存投资者的认缴出资,但增加的认缴出资额不得超过备案时认缴出资额的3倍:
(1)基金的组织形式为公司型或合伙型;
(2)基金由依法设立并取得基金托管资格的托管人托管;
(3)基金处在合同约定的投资期内;
(4)基金进行组合投资,投资于单一标的的资金不超过基金最终认缴出资总额的50%;
(5)经全体投资者一致同意或经全体投资者认可的决策机制决策通过。
是否存在保本保收益安排(刚性兑付) 管理人及其实际控制人、股东、关联方以及募集机构不得向投资者承诺最低收益、承诺本金不受损失,或限定损失金额和比例。
2 项目端 是否投资于符合要求的项目 私募股权投资基金的投资范围主要包括未上市企业股权、上市公司非公开发行或交易的股票、可转债、市场化和法治化债转股、股权类基金份额,以及中国证监会认可的其他资产。
是否投资了不符合国家产业政策、环境保护政策的项目 不得投资于不符合国家产业政策、环境保护政策的项目,包括但不限于以下情形:
(1)投资项目被列入国家发展改革委最新发布的淘汰类产业目录;
(2)投资项目违反国家环境保护政策要求;
(3)通过穿透核查,最终投向上述投资项目。
综上,如引进私募基金融资,则需要严格按照穿透式监管的要求,向下穿透核查底层资产,向上穿透核查最终投资者,确保符合现行监管要求。


(三)退出问题
实务中,国资LP获益退出总体有三种方式,包括:(1)权益转让:将国资LP对于有限合伙基金的出资转让给其他出资人;2)基金清算:将有限合伙基金进行清算;3)国资LP退伙:项目公司可以进行定向减资(非同比减资)。


根据《有限合伙企业国有权益登记暂行规定》第二条 、第三条 以及《企业国有资产交易监督管理办法》的相关规定,国资LP应进行相应的占有登记、变动登记和注销登记。国资LP转让基金份额应当履行审批、评估、进场交易等程序。

阅读全文 →
Harvey Yan

您有什么想法?

%d 博主赞过: