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首发问答11-对发行人及其控股股东、实际 控制人的合规性,发行人和中介机构应如何把握?

首发问答11-对发行人及其控股股东、实际 控制人的合规性,发行人和中介机构应如何把握?

问题11、《证券法》(2005年修订)将最近3年无重大违法行 为作为公开发行新股的条件之一。对发行人及其控股股东、实际 控制人的合规性,发行人和中介机构应如何把握?


答:

一、“重大违法行为”是指发行人及其控股股东、实际控 制人违反国家法律、行政法规,受到刑事处罚或情节严重行政处 罚的行为。

认定重大违法行为应考虑以下因素:


1、存在贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主 义市场经济秩序等刑事犯罪,原则上应认定为重大违法行为。


2、被处以罚款以上行政处罚的违法行为,如有以下情形之 一且中介机构出具明确核查结论的,可以不认定为重大违法:

1 )违法行为显著轻微、罚款数额较小;

2)相关处罚依据未认定该行 为属于情节严重;

3)有权机关证明该行为不属于重大违法。

但违 法行为导致严重环境污染、重大人员伤亡、社会影响恶劣等并被 处以罚款以上行政处罚的,不适用上述情形。


二、发行人合并报表范围内的各级子公司,若对发行人主 营业务收入或净利润不具有重要影响(占比不超过5%),其违法 行为可不视为发行人本身存在相关情形,但其违法行为导致严重 环境污染、重大人员伤亡或社会影响恶劣的除外。


三、如被处罚主体为发行人收购而来,且相关处罚于发行 人收购完成之前执行完毕,原则上不视为发行人存在相关情形。 但发行人主营业务收入和净利润主要来源于被处罚主体或违法 行为社会影响恶劣的除外。


四、最近3年重大违法行为的起算时点,从刑罚执行完毕或行政处罚执行完毕之日起计算。

五、保荐机构和发行人律师应对发行人及其控股股东、实际控制人是否存在上述事项进行核查,并对是否构成重大违法行 为及发行上市的法律障碍发表明确意见。

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Harvey Yan

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