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科创板审核问答21-关于实际控制人的认定,发行人及中介机构应当如何把 握?

科创板审核问答21-关于实际控制人的认定,发行人及中介机构应当如何把 握?

5.关于实际控制人的认定,发行人及中介机构应当如何把 握?
答:(一)实际控制人认定的基本要求
实际控制人是拥有公司控制权的主体。在确定公司控制权归 属时,应当本着实事求是的原则,尊重企业的实际情况,以发行 人自身的认定为主,由发行人股东予以确认。保荐机构、发行人 律师应通过对公司章程、协议或其他安排以及发行人股东大会 (股东出席会议情况、表决过程、审议结果、董事提名和任命等)、 董事会(重大决策的提议和表决过程等)、监事会及发行人经营 管理的实际运作情况的核查对实际控制人认定发表明确意见。
发行人股权较为分散但存在单一股东控制比例达到30%的 情形的,若无相反的证据,原则上应将该股东认定为控股股东或 实际控制人。存在下列情形之一的,保荐机构应进一步说明是否通过实际控制人认定而规避发行条件或监管并发表专项意见: (1)公司认定存在实际控制人,但其他股东持股比例较高与实 际控制人持股比例接近的,且该股东控制的企业与发行人之间存 在竞争或潜在竞争的;(2)第一大股东持股接近30%,其他股东 比例不高且较为分散,公司认定无实际控制人的。
(二)共同实际控制人
法定或约定形成的一致行动关系并不必然导致多人共同拥 有公司控制权的情况,发行人及中介机构不应为扩大履行实际控 制人义务的主体范围或满足发行条件而作出违背事实的认定。通 过一致行动协议主张共同控制的,无合理理由的(如第一大股东 为纯财务投资人),一般不能排除第一大股东为共同控制人。实 际控制人的配偶、直系亲属,如其持有公司股份达到5%以上或 者虽未超过5%但是担任公司董事、高级管理人员并在公司经营 决策中发挥重要作用,除非有相反证据,原则上应认定为共同实 际控制人。
共同实际控制人签署一致行动协议的,应当在协议中明确发 生意见分歧或纠纷时的解决机制。对于作为实际控制人亲属的股 东所持的股份,应当比照实际控制人自发行人上市之日起锁定36 个月。保荐机构及发行人律师应重点关注最近2年内公司控制权 是否发生变化,存在为满足发行条件而调整实际控制人认定范围 嫌疑的,应从严把握,审慎进行核查及信息披露。
(三)实际控制人变动的特殊情形
实际控制人为单名自然人或有亲属关系多名自然人,实际控 制人去世导致股权变动,股权受让人为继承人的,通常不视为公司控制权发生变更。其他多名自然人为实际控制人,实际控制人 之一去世的,保荐机构及发行人律师应结合股权结构、去世自然 人在股东大会或董事会决策中的作用、对发行人持续经营的影响 等因素综合判断。
(四)实际控制人认定中涉及股权代持情形的处理
实际控制人认定中涉及股权代持情况的,发行人、相关股东 应说明存在代持的原因,并提供支持性证据。对于存在代持关系 但不影响发行条件的,发行人应在招股说明书中如实披露,保荐 机构、发行人律师应出具明确的核查意见。如经查实,股东之间 知晓代持关系的存在,且对代持关系没有异议、代持的股东之间 没有纠纷和争议,则应将代持股份还原至实际持有人。发行人及 中介机构通常不应以股东间存在代持关系为由,认定公司控制权 未发生变动。对于以表决权让与协议、一致行动协议等方式认定 实际控制人的,比照代持关系进行处理。

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Harvey Yan

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