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私募基金管理人的关联方披露,这9个反馈意见你必须知道(附模板)

私募基金管理人的关联方披露,这9个反馈意见你必须知道(附模板)

导语

自2017年11月私募基金管理人相关备案解答(十四)发布以来,中国证券投资基金业协会(以下称“基金业协会”)对于新申请管理人登记的机构门槛逐步提高,并且针对拟登记机构的股东背景及其出资能力、高管工作能力、控股股东/实际控制人关联关系等内容进行全方位严格审查。另外,因近期阜兴系私募基金管理人失联事件的影响,基金业协会已将私募基金管理人信息更新中的关联方信息调整至管理人重大事项变更模块,以上种种举措足以说明基金业协会对于关联方信息披露审查严格程度提高。本文将围绕私募基金管理人关联方信息披露问题进行详细说明,并将根据基金业协会审核动态进行持续补充及更新。

作者 | 陆雅、刘几任

上海以恒律师事务所

来源:PE实务

一、基金业协会基本要求及常见反馈意见

(一)关联方核查及披露的基本要求

根据基金业协会2016年2月5日发布的《私募基金管理人登记法律意见书指引》中第六部分的要求,登记法律意见书中针对私募基金管理人申请机构关联方需做如下核查:

“申请机构是否存在子公司(持股5%以上的金融企业、上市公司及持股20%以上的其他企业)、分支机构和其他关联方(受同一控股股东/实际控制人控制的金融企业、资产管理机构或相关服务机构)。若有,请说明情况及其在子公司、关联方是否已登记为私募基金管理人。”

根据以上要求,私募基金管理人或申请机构的关联方审查主要分为两部分:

1、针对机构本身,需核查其子公司及分公司展业情况;

2、针对机构的实际控制人(控股股东),需穿透核查其关联方情况。

另外,笔者近日登录基金业协会资产业务综合报送平台发现,基金业协会对于关联方的认定再次进行扩充,新增加“私募基金管理人、资产管理企业、投资咨询及金融服务企业”等。对于其他关联方中的“相关服务机构”,基金业协会在针对部分公司的反馈意见中用词为“冲突类业务机构”,这一类机构指从事民间借贷、民间融资、配资业务、小额理财、小额借贷、P2P/P2B、众筹、保理、担保、房地产开发、交易平台等与私募基金的属性相冲突的业务的机构。针对这一类机构,需进行更为详尽的披露。

(二)管理人登记过程中常见反馈意见

1、请查证申请机构与关联方之间是否存在关联交易,并由申请机构出具今后的业务开展中不会与关联机构发生内幕交易和利益输送的承诺函;

2、请律师补充说明子公司及关联方实际业务开展情况:如已登记为私募基金管理人,请说明该机构的登记编号、是否备案产品以及信息披露是否正常;如已备案为基金产品,请说明该产品的备案编号、信息披露是否正常;如未登记为私募基金管理人或私募产品,请详细说明未登记的原因及实际从事何种业务和相关情况;如尚未运作,请说明其设立目的等相关情况;如涉及冲突业务,请说明冲突业务类型。与申请机构有业务往来的需详细说明相关情况。(实际从事的业务不同于营业执照上的经营范围;如非私募机构,实际从事业务应着重体现与私募业务有何区分);

3、关联方机构中名称含投资、基金、资产管理等相关字样的,请详细说明业务经营情况,是否从事私募,是否已登记为私募基金管理人,如未登记请说明原因。请提供承诺函,承诺在未来业务开展中,不会与分支机构关联机构存在利益输送;

4、如有冲突业务关联方,请与申请机构共同出具不存在利益输送的承诺函,承诺申请机构自身及其未来管理的私募基金均不涉及与民间借贷、民间融资、配资业务、小额理财、小额借贷、P2P/P2B、众筹、保理、融资租赁、担保、房地产开发、交易平台、典当等可能与私募投资基金属性相冲突的业务。(申请机构与关联方双方提交);

5、请从事小额贷款、融资租赁、商业保理、融资担保、互联网金融、典当等冲突业务的关联方提供相关部门许可文件或备案信息;

6、请律师通过现场走访、互联网查询等方式核实关联方XXXX金融信息服务有限公司的展业情况,并论证是否符合法律法规的相关规定。需核查并说明XXXX金融信息服务有限公司是否有从事《私募投资基金登记备案的问题解答(七)》规定的与私募基金属性相冲突的业务。

二、针对各类关联方核查重点分析

(一)针对常规关联方的反馈意见汇总

常见反馈意见如下:

1、申请机构未说明申请机构的相关子公司/关联方之间存在关联业务往来的情况,及是否需要根据《信息披露办法》向其管理的私募基金持有人披露相关信息(请查证申请机构与关联方之间是否存在关联交易,并由申请机构出具今后的业务开展中不会与关联机构发生内幕交易和利益输送的承诺函);

2、贵公司单独出具承诺函,承诺不会与子公司关联方存在内幕交易及利益输送行为,并与法律意见书一同打包上传;

3、请详细说明关联方实际业务经营情况,是否从事私募,是否已登记为私募基金管理人,如未登记请说明原因。

在登记法律意见书及补充法律意见书中,需对关联方基本情况进行介绍,如关联方设立时间、统一社会信用代码、经营范围等,关联方较少的情况可参考表1:

表1

针对部分申请机构存在众多关联方情况,可以选取其中基金业协会重点关注的信息进行详尽披露,具体参考表2:

表2

对于申请机构自身,需向基金业协会提供申请机构与其子公司、分支机构和其他关联方不存在利益输送的承诺函(申请机构、基金管理人单方出具),建议承诺函中承诺申请机构自身不存在与关联方存在利益输送等行为,同时说明其自身及未来管理的私募基金均不会存在利益输送、关联交易等行为。

(二)针对关联方为私募机构、拟登记为私募机构或基金产品等情形

1、常见反馈意见汇总

近期,基金业协会要求部分申请机构对于同一实际控制人下设置多个私募机构的目的与合理性进行详细论述,同时说明各家私募机构的业务方向有何不同。这一情形及关联方与申请机构存在重合、竞合,具体表现为关联方同为私募机构或拟登记为私募机构的情形。反馈意见如下:

(1)请论述设置多个私募机构的目的与合理性,说明各家私募机构的业务方向有何不同;

(2)贵机构所属集团公司已有登记成功的私募股权基金管理人,请核实并说明集团公司下设多家同类型私募基金管理人的目的、合理及必要性,各自投资方向有何不同,如何避免同类型私募基金管理人之间的利益输送及同业竞争。建议集团内统筹规划开展私募业务,如贵机构为特殊目的主体(spv)则无需申请登记私募基金管理人;

(3)贵机构实际控制人已控制一家私募证券基金管理人,请说明该机构实际展业情况。

2、对关联方的披露及合理性说明

除需要根据基金业协会要求说明设置多个私募机构的目的与合理性外,还需说明关联方与申请机构自身彼此间的关联性和隔离性。具体而言,应从人员、财务、机构、场所等方面说明两个机构的独立性,需要说明已制定完整、详细的内部控制和风险管理制度,并说明该制度的可操作性。同时需出具相关承诺函,承诺申请机构在未来展业中,将保证其独立性并做到彼此间业务隔离。

3、法律意见书的核查披露

建议在法律意见书中详细披露以下关联方信息:如关联方已登记为私募基金管理人,需要在法律意见书中说明该机构在基金业协会的登记编号,基金业协会信息公示系统中是否存在异常信息等;如已备案为基金产品,需说明该产品的备案编号、产品基本信息、信息披露情况等。

如关联方已登记为私募基金管理人,可参考如下表3进行披露:

表3

如关联方为已备案的私募基金产品,可参考如下表4进行披露:

表4

对于关联方尚未登记为私募基金管理人或基金产品且处于拟登记备案状态的,需要在法律意见书中说明关联方尚未登记的原因和该机构的实际展业情况;如该基金产品尚未完成在基金业协会备案或尚未运作,需说明其设立目的等相关情况。

(三)针对从事冲突业务的关联方情形

受诸多P2P金融爆雷事件影响,私募基金管理人及申请机构存在冲突业务的关联方已成为协会重点审核对象。对于这类关联方需进行全方位详细的说明并提供佐证材料。同时,在协会资产业务综合报送平台关于关联方定义一栏,对于关联方的核查范围亦进行了扩大,新增“私募基金管理人、投资咨询及金融服务企业”。

1、基金业协会《关于限期提交自查报告的通知》的相关要求

2018年9月底,基金业协会向部分公司发送了《关于限期提交自查报告的通知》,要求其对自身进行详细核查,并于2018年10月31日前提交书面自查报告及整改安排。其中第十四项内容为要求详细说明:“公司所管理基金是否存在与管理人实际控制人、股东、分支机构、子公司及关联方的关联交易情况,如有,请说明关联交易对手方、交易标的、规模及风险情况,相关关联交易是否符合基金合同约定及法律法规要求,并已向投资者进行了披露,其中,针对投向单一关联方的,请详细列明基金名称及具体原因”。

2018年10月26日,基金业协会向部分私募管理人发布了“第二版”的限期自查通知,十五项自查内容增加了四项,变成了十九项。增加了对于基金管理人、关联方,以及管理基金投向的标的公司,是否存在从事P2P业务的相关情况的风险排查要求。综合以上情况可知,冲突业务关联方已成为协会着重审查的对象。

2、冲突业务及关联方的认定范围

从事冲突业务的关联方具体指民间借贷、民间融资、配资业务、小额理财、小额借贷、P2P/P2B、众筹、保理、担保、房地产开发、交易平台等与私募基金的属性相冲突的业务的机构。从近期部分管理人收到协会的反馈意见来看,关联方如为“金融信息服务公司”已成为协会必定详细核查的对象,同时从反馈意见来看,核查方式不仅包含该公司的工商信息、涉诉信息、实际展业情况、部分申请机构收到反馈意见,要求提供该关联方场地租赁合同、人员名单、财务报告等,同时需详细说明其网络舆情等。

3、常见反馈意见汇总

(1) 请在补充法律意见书中说明申请机构与冲突业务关联机构在未来展业时,如何进行业务、人员、办公场所等方面的隔离;

(2) 请在法律意见书中详细阐述关联方变更缘由,请律师核查变更前的关联方XXXX金融信息服务有限公司的展业情况并发表结论性意见,同时需核查并说明中XXXX金融信息服务有限公司是否有从事《私募投资基金登记备案的问题解答(七)》规定的与私募基金属性相冲突的业务;

(3) 请律师通过现场走访、互联网查询等方式核实关联方XXXX金融信息服务有限公司的展业情况,并论证是否符合法律法规的相关规定。需核查并说明XXXX金融信息服务有限公司是否有从事《私募投资基金登记备案的问题解答(七)》规定的与私募基金属性相冲突的业务。

4、针对冲突业务关联方整改建议

对于从事冲突业务的关联方,首先应核查其是否与私募基金管理人或申请机构间存在业务往来,如存在,需进行详细说明业务内容及是否符合基金业协会相关规定。同时,需关联方与私募基金管理人或申请机构共同出具不存在利益输送的承诺函(申请机构同关联方共同出具并加盖双方公章),承诺机构自身及其未来管理的私募基金均不涉及与民间借贷、民间融资、配资业务、小额理财、小额借贷、P2P/P2B、众筹、保理、融资租赁、担保、房地产开发、交易平台、典当等可能与私募投资基金属性相冲突的业务。

建议在法律意见书中,详细说明关联方日常展业情况,并对其是否合规、是否与私募基金属性相冲突等进行详细说明。针对近期私募基金爆雷事件,基金业协会在私募基金管理人登记受理过程中严格核查各申请机构的关联方,旨在通过源头进行风险把控,但这也对正在或者将来进行私募基金管理人登记的机构提出了巨大挑战。申请机构只有严格把握这一要求,注重关联方经营情况的合规性,才能尽快完成相关操作,登记成为私募基金管理人。承诺函模板参考表5、6:

表5:申请机构单方盖章版承诺函

承诺函

本公司系正在中国证券投资基金业协会登记的私募基金管理人公司,待登记完成之后,本公司将以私募基金管理业务为主营业务。

通过股权向上穿透核查,本公司的实际控制人认定为XXXX。

根据核查,本公司关联方单位和关联关系如下:

截至本承诺函出具之日,上述关联方与本公司无业务往来,不存在任何利益输送。为保护未来投资者的权益,根据有关法律法规的规定以及中国证券投资基金业协会的要求,本公司作出如下承诺:

在未来展业过程中,公司自身及其发行的基金产品不会与上述关联方公司之间存在利益输送、损害投资者利益的行为。若发生必要且不可避免的关联交易,将按照公平、公允、等价有偿等原则依法签订协议,并将按照有关法律法规的规定履行信息披露义务及相关内部决策、审批程序,关联交易价格依照与无关联关系的独立第三方进行相同或相似交易时的价格确定,保证关联交易价格具有公允性。且不利用该等交易从事任何损害本公司及其他投资人的合法权益的行为。

本承诺函仅用于XXXX管理有限公司在中国证券投资基金业协会登记之用,一经签署即生效。

承诺人:XXXX管理有限公司

20__年____月___日

表6:申请机构与关联方共同盖章版承诺函

承诺函

【冲突业务关联方名称】公司主要从事【实际从事的业务不同于营业执照上的经营范围,如非私募机构,实际从事业务应着重体现与私募业务有何区分】。

XXXX管理有限公司目前正处于在中国证券投资基金业协会登记为私募基金管理人申请阶段,待登记成功之后,公司将以私募基金管理业务为主营业务。

现两公司承诺:

在未来展业过程中,两公司之间不会存在利益输送、损害投资者利益的行为。XXXX管理有限公司自身及其未来管理的私募基金均不涉及与民间借贷、民间融资、配资业务、小额理财、小额借贷、P2P/P2B、众筹、保理、融资租赁、担保、房地产开发、交易平台、典当等可能与私募投资基金属性相冲突的业务。

本承诺函仅用于XXXX管理有限公司在中国证券投资基金业协会登记之用,一经签署即生效。

承诺人:【】公司(盖章)(关联方公司)

20__年_____月_____日

承诺人:XXXX管理有限公司(盖章)

20__年_____月_____日

———— / END / ——

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Harvey Yan

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