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上市公司并购重组内幕交易核查方法

上市公司并购重组内幕交易核查方法

尽管证监会相关规定要求律师等中介机构履行核查责任,但法律法规赋予律师调查取证的手段有限,核查结论的准确与否很大程度上取决于买卖股票人员的配合程度。因此尽管律师等中介机构出具了核查意见,但所涉及的相关人员买卖股票的行为是否构成内幕交易应以有关主管部门的调查和最终认定结果为准。

一般而言,律师可以实施的核查程序包括:

1、查阅上市公司与相关主体是否及时签订《保密协议》,以及分析《保密协议》的具体内容是否合法合规,并核查上市公司是否已经及时提醒各内幕信息知情人履行保密义务和责任、在内幕信息依法披露前不得公开或者泄露该信息、不得利用内幕信息买卖或者建议他人买卖公司股票等;

2、核查上市公司是否已按照相关法律、法规及规范性文件的规定,建立了内幕信息知情人登记、内幕信息管理的相关制度,内部控制制度是否有效,以及本次交易中是否已经严格按照上述规定执行。针对本次交易,上市公司是否已经及时向证券交易所申请停牌;

3、查阅本次交易的重大事项进程备忘录,判断内幕信息形成时间、敏感期间以及实际内幕信息知情人范围;

4、查阅相关主体股票交易自查报告、上市公司内幕信息知情人登记表,以及中国证券登记结算有限责任公司上海/深圳分公司出具的《投资者证券持有变更信息》《高级管理人员、关联企业持股及买卖变动证明》等资料,明确买卖股票人员名单以及买卖股票的数量、时间;

5、针对核查范围内存在买卖股票行为的人员开展访谈,重点关注其是否知情、知情的时点、是否泄漏内幕信息或建议他人买卖股票、日常股票交易习惯、本次买卖股票的原因、账户以及资金来源等方面。建议尽量采取现场访谈形式,可以与对方更加深入的进行交流,并可以通过察言观色等形式进行初步判断。同时,还可以向其申请提供买卖股票的银行账户资金流水、经济实力证明等资料,当然这均取决于对方的配合程度,因为律师无法像执法机构一样行使强制力;

6、针对核查及访谈结果,要求所有核查范围内存在买卖股票行为的人员出具承诺函,主要内容为承诺买卖上市公司股票的行为系根据证券市场业已公开的信息并基于个人判断而独立作出的投资决策和投资行为,不存在获取或利用内幕信息进行交易的情形。如果亲属存在买卖行为,则本人及亲属均应当出具承诺函;

7、最后,中介机构结合上述核查情况,综合判断后得出买卖股票行为是否构成内幕交易、是否对本次交易构成法律障碍的结论性意见。

备注:

《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第26号——上市公司重大资产重组》(本文简称《26号准则》);

2019年2月11日证监会公布的《关于强化上市公司并购重组内幕交易防控相关问题与解答》(本文简称《问答》)

本文节选自 《中银原创丨心有余而力不足 ——证券律师在上市公司重组中的内幕交易核查》,原创 闫鹏和王梦晓李毅,来源:北京中银律师事务所 公众号。

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Harvey Yan

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