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香港IPO常见法律问题—企业被工商处罚法律问题实务分析

香港IPO常见法律问题—企业被工商处罚法律问题实务分析

竞天公诚律师事务所.叶玉盛崔伟 2015年

 

核心提示

 

  1. 工商部门是企业打交道最多的部门,工商部门的处罚能直观地反映企业在日常经营中的合规程度。

 

  1. 公司应结合联交所的指引信,通过违规原因、法律后果、解决措施等方面,做好工商违规的披露,使联交所确信工商违规并非严重或故意。

 

  1. 公司应与当地工商部门保持良好关系,在工商部门的配合下,做好工商违规情况的了解与披露。

 

案例:东鹏控股股份有限公司(03386.HK,下称”东鹏控股”)

 

东鹏控股是世界级的瓷砖、卫浴产品专业制造商和品牌商,公司历史可追溯至于1972年成立的石湾镇民政综合厂,当时为制造耐火材料及金属部件的集体所有企业。2012年,按零售价值计算,东鹏控股是中国最大的瓷砖公司。根据F&S报告,东鹏控股还是高端瓷砖分部的最大行业从业公司,市场份额达9.77%。公司于2013年12月9日在联交所主板成功挂牌上市,成为中国首家在港股上市的陶瓷企业。

 

(一)广西粤鹏违规宣传

 

于2011年9月,东鹏控股的全资关联公司之一广西粤鹏的若干广告被发现使用了夸大词汇,这是广告法所禁止的。不合规主要是由于东鹏控股雇员疏忽所致。

 

纠正措施

 

为预防再次发生类似事件,东鹏控股自2012年年底以来一直就准备市场推广材料向东鹏控股的管理团队及营销人员提供法律及合规培训,并规范集团自2011年9月起实施的相关内部政策。因此,东鹏控股自2013年年初以来并无任何广告及/或营销相关不合规事件。此外,东鹏控股于2013年10月采纳有关广告及营销管理的补充政策。东鹏控股亦已于上市前全面强化东鹏控股的内部控制及合规。

 

(二)东鹏洁具不正当竞争

 

2012年6月,东鹏洁具(东鹏控股的全资关联公司之一)推出彩票中奖奖金逾人民币5,000元的市场推广活动,这是《中华人民共和国反不正当竞争法》所禁止的。不合规主要是由于东鹏控股雇员疏忽所致。

 

2012年11月,东鹏洁具的若干广告被发现使用了夸大词汇,这是广告法所禁止的。不合规主要是由于东鹏控股雇员疏忽所致。

 

纠正措施

 

为预防再次发生类似事件,东鹏控股自2012年年底以来一直就准备市场推广材料向东鹏控股的管理团队及营销人员提供法律及合规培训,并规范集团自2012年年底起实施的相关内部政策。因此,东鹏控股自2013年年初以来并无任何广告及/或营销相关不合规事件。此外,东鹏控股于2013年10月采纳有关广告及营销管理的补充政策。东鹏控股亦已于上市前全面强化东鹏控股的内部控制及合规。

 

实务指南解析工商处罚

 

从注册登记、变更备案到证照审核、经营监管等,企业的每一个阶段都需要与工商部门打交道,工商部门的处罚能直观地反映企业在日常经营中的合规程度。

 

中国的《首次公开发行股票并上市管理办法》要求企业不得在最近36个月内受到工商行政处罚且情节严重。香港虽然没有明列工商行政处罚对上市的影响,但根据联交所指引信HKEx-GL68-13,联交所认为申请人有计划地、存心及/或重复违反法例及规例可能影响其是否适合上市。由此可见,只要不是特别严重或者故意,工商处罚一般不会影响企业上市。

 

联交所奉行以披露为主的政策,结合上述案例与联交所指引信HKEx-GL68-13,申请人应该披露清楚(1)工商违规的具体情况,包括性质、范围以及严重程度;(2)工商违规的原因,是否故意、欺诈、疏忽或罔顾后果;(3)潜在或已造成的法律后果,对公司业务及财务有何影响;(4)该工商违规的最新情况,是否得到纠正,有无工商部门的确认函;(5)公司对此所采纳的纠正措施,包括停止违规行为、缴纳罚款;(6)避免日后再次违规的防范措施,包括完善内部控制以及加强合规培训等。

 

规定工商部门监管的法规较多,且各地工商部门的规定不一致,工商处罚需结合具体情况与地区进行分析。除了工商处罚,公司的历史沿革也需要进行工商调档,工商部门的配合与否对公司上市进程有较大的影响。实践中,公司应努力与当地工商部门保持良好关系,在工商部门的配合下,中介才能清楚得了解到公司的违规情况并加以披露。此外,为了使联交所确信公司没有工商违规或者违规情况轻微或已解决,经常会需要工商部门出具确认函。确认函的内容主要包括公司没有(或者是除某情况以外没有)违反相关法律法规,未受相关行政处罚。确认函最好不要用”暂未发现”、”未发现”等模糊措辞,建议采用”未违反”、”未受到”、”没有”、”无”等肯定措辞。    

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Harvey Yan

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