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香港IPO常见法律问题—企业被环保处罚法律问题实务分析

香港IPO常见法律问题—企业被环保处罚法律问题实务分析

竞天公诚律师事务所.叶玉盛崔伟 2015年

 

核心提示

 

  1. 环保问题是上市监管层重点关注的问题之一,中国监管机构自2001年起实施了近13年的环保核查制度,要求重污染行业申请上市必须先取得环保部或省级环保部门的环保核查审核意见或环保守法证明等文件。

 

  1. 香港等成熟资本市场采取的是注重披露与事后监管、环保核查由市场主体负责的做法。而中国也与2014年10月开始发布多项法规,废除了上市环保核查制度,逐渐与成熟资本市场接轨。

 

  1. 中介机构要结合最新规定核查企业的环保情况,对环保违规要详尽披露违规的情况、原因、法律后果以及解决的措施。

 

  1. 环保部门不再进行环保核查,证监会尚未在上市公司环境表现评估工作方面出台相应的规定。律师可能会承担起更多的环保评估责任。

 

案例:惠生国际控股有限公司(01340.HK,下称”惠生国际”)

 

惠生国际是中国湖南省常德市最大的猪肉产品供货商,在湖南省具领先地位,是一家集生猪养殖、屠宰及肉类食品加工及销售于一体化企业。2014年2月28日,惠生国际在联交所主板上市。

 

(一)不合规事宜

 

惠生国际并无在健康养殖场开始营运前就其建设竣工取得常德市环境保护局最终验收合格批文。

 

(二)纠正措施

 

惠生国际于2012年2月已取得排放污染物许可证,及于2013年8月就惠生国际健康养殖场建设竣工取得常德市环境保护局的最终验收合格批文。

 

由于(i)惠生国际已就健康养殖场建设竣工取得常德市环境保护局的最终验收合格批文,惠生国际的中国法律顾问告知,该批文由主管机关发出,将不会遭其他政府机关撤回;(ii)惠生国际健康养殖场的环境设施及营运已获常德市环境保护局通过;(iii)惠生国际健康养殖场已取得相关排放污染物许可证;(iv)惠生国际于二零一三年三月获常德市人民政府认可为环保先进企业,并于二零一三年三月作为禽畜繁殖及饲养以及环保先进企业获颁赠人民币20,000元,惠生国际的中国法律顾问认为集团因并无于2013年8月27日前取得有关最终验收合格批文而遭罚款或处罚的机会不大。因此,并无于集团财务报表中计提拨备。

 

自2013年5月23日,惠生国际已指派于建设项目管理及处理环境保护事宜方面拥有相关知识及经验的执行董事丁敬喜先生负责(由其本身或指派具备相关专业知识的任何人士)密切监察相关规定及法规的任何更新,以确保持续合规,并应定期向总经理及董事会汇报。

 

实务指南解析环保处罚

 

在公司上市过程中,环保合法合规性是监管层关注的重要问题。《首次公开发行股票并上市管理办法》明确规定,发行人不得在最近36个月内违反环保法规,受到行政处罚,且情节严重。

 

(一)环保核查制度沿革

 

从2001年开始,上市公司环保核查制度已经施行了近13年,建立起了包括核查对象、核查内容、核查程序、行政管理及后督察程序等一整套体系。

 

2003年6月,当时的国家环保总局发布《关于对申请上市的企业和申请再融资的上市企业进行环境保护核查的通知》,明确13个重污染行业(冶金、化工、石化、煤炭、火电、建材、造纸、酿造、制药、发酵、纺织、制革和采矿)的企业申请上市,或上市公司再融资资金用于重污染行业,都必须先通过环保核查。

 

2008年,证监会也发布《关于重污染行业生产经营公司IPO申请申报文件的通知》,强调从事火力发电、钢铁、水泥、电解铝行业和跨省从事其他重污染行业生产经营公司首发申请首次公开发行股票的,申请文件中应当提供国家环保总局的核查意见,未取得相关意见的,不受理申请。这套机制的核心在于,重污染行业申请上市或者再融资的公司,在提请证监会进行发行审核前,必须先取得环保部或省级环保部门的环保核查审核意见或环保守法证明等文件。

 

(二)环保核查制度的取消

 

2014年10月19日,国家环境保护部发布《关于改革调整上市环保核查工作制度的通知》,指出”根据减少行政干预、市场主体负责原则,各级环保部门不应再对各类企业开展任何形式的环保核查,不得再为各类企业出具环保守法证明等任何形式的类似文件”。并且指出”自本通知发布之日起,我部停止受理及开展上市环保核查,我部已印发的关于上市环保核查的相关文件予以废止,其他文件中关于上市环保核查的要求不再执行”。再进一步指出”保荐机构和投资人可以依据政府、企业公开的环境信息以及第三方评估等信息,对上市企业环境表现进行评估”。

 

2014年11月6日,证监会表示发行申请文件不再要求提供环保部门出具的环保核查文件及证明文件,将进一步强化关于环保的信息披露要求及中介机构核查责任。2014年12月26日,证监会表示,结合环境保护部门停止上市环保核查的政策变化,证监会亦取消了境外上市环保证明文件的要求。

 

实施了近13年的上市环保核查制度退出历史舞台,一方面是由于环保核查中存在的主体责任不清、地方保护主义干扰、核查周期较长以及利益寻租等现实问题。另一方面也是与成熟资本市场注重披露与事后监管、环保核查由市场主体负责的先进做法接轨。联交所上市规则中并未规定环保核查,而是要求披露违反环保规定等的环境事宜,并于附录二十七规定了《环境、社会及管治报告指引》,鼓励发行人将环境事宜载入年报。

 

(三)各方应对

 

上市公司环保核查制度废止后,信息披露和中介机构核查责任将进一步强化。根据《关于改革调整上市环保核查工作制度的通知》,上市公司应按照有关法律要求及时、完整、真实、准确地公开环境信息,并按《企业环境报告书编制导则》(HJ617-2011)定期发布企业环境报告书。根据联交所的指引信HKEx-GL50-13,申请人应参考《上市规则》附录二十七的《环境、社会及管治报告指引》,在业务章节中披露有关申请人根据适用的法律及规定或其他自愿采纳措施的环保责任的主要数据(包括业务纪录期内每年遵守适用法例及规定的成本及预计未来的合规成本)。

 

值得注意的是,2014年12月29日,国务院办公厅印发《精简审批事项规范中介服务实行企业投资项目网上并联核准制度工作方案的通知》,规定除重特大项目外,环评审批不再作为项目核准前置条件。环评审批与上市公司环保核查的取消,共同体现了国家简政放权、减少行政干预的改革大趋势。

 

在上述法规发布之前,中介机构需要核查的主要文件是:发行人最近三年来的环保监测报告、排污达标证明文件、排污许可证、排污缴费凭证、环境污染事故的资料及其治理文件、环境保护”三同时”制度执行情况报告和环保部门的验收文件;环境影响评估机构颁发给发行人的环境体系认证证书、资质证书等文件;环保部门出具的关于发行人生产经营是否符合有关环境保护要求的意见;发行人日常生产经营中的废水排放、废气排放、废渣排放的指标和噪声污染的检测文件;发行人提供的有关其受到环境行政处罚的文件,以及律师根据发行人的审计报告等,侧面了解到的有关发行人因为环境行政处罚而缴纳罚款的资料。

 

在上述法规发布之后,律师要注意根据相关规定核实企业的建设项目是否需要进行环评审批,而且环保部门不再对企业开展环保核查,不再出具环保守法证明等任何形式的类似文件,中介机构应依据政府、企业公开的环境信息以及第三方评估等信息,对上市企业环境表现进行评估。

 

环保部门不再进行环保核查,证监会尚未在上市公司环境表现评估工作方面出台相应的规定。从目前情况来看,预计对上市公司及再融资的环保核查可能会出现以下几种做法:一是,由上市公司自行向保荐机构、投资人提供由第三方评估机构或律师事务所出具的环境表现评估报告;二是,保荐机构、投资人自行委托第三方评估机构或律师事务所对上市公司作出环境表现评估报告;三是,由公司上市律师在法律意见书中就上市公司的环境表现作出评估。参考原环保核查的内容,主要还是集中在法律类内容上,除极少部分技术内容需要聘请专业环保工程机构提供协助外,其余部分律所均可独立完成。并且从风险防范的角度、从对尽职调查更具经验的角度考虑,由律师进行环保核查工作可能更为专业、客观和严谨。

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Harvey Yan

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