基金劣后级LP自愿对优先级LP财产份额进行回购是否有效？

来源：法门囚徒

裁判要旨
作为基金劣后级有限合伙人自愿以自有资金对优先级有限合伙人在投资目的不能实现时对其所持合伙企业财产份额进行回购的意思表示既没有损害合伙企业的权益，也没有损害其他合伙人及合伙企业债权人的利益，应属有效。

案例索引
《大连天神娱乐股份有限公司等与国投泰康信托有限公司合伙企业财产份额转让纠纷二审案》【(2020)京民终623号】

争议焦点

基金劣后级有限合伙人自愿以自有资金对优先级有限合伙人所持合伙企业财产份额进行回购是否有效？

裁判意见

北京高院认为：

一、《补充协议》《收购协议》中关于天神公司回购义务的约定是否违反合伙企业法第三十三条的规定，应认定无效

天神公司认为，《补充协议》第11.4.2款约定的特定风险事件，其中（3）：合伙企业出现经营不善、财务状况恶化……；（5）天神公司发生以下可能危及其履约能力的情形：出现财务状况严重恶化，……。以及第11.4.3款约定的“当僵局情况或特定风险事件出现后，国投公司有权要求天神公司按照《收购协议》的约定提前购买国投公司的全部有限合伙份额。”说明无论合伙企业如何经营惨淡，国投公司均能将其出资份额转让给天神公司，而不承担合伙企业的亏损，即由除国投公司之外的部分合伙人承担亏损。

本院认为，合伙企业法第三十三条规定，合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。案涉《合伙协议》对合伙企业的利润分配、亏损分担作出了明确的约定，“宁波问道的利润分配方式为宁波问道当年产生的利润在弥补完以前年度亏损后首先按照宁波问道利润的0%奖励给西藏问道，然后再依照各合伙人实缴的出资比例分配利润；亏损分担方式为由合伙人按依照各自认缴的出资比例分担亏损。”案涉《补充协议》对合伙企业的利润分配、亏损分担也作出了明确的约定“宁波问道按照如下顺序进行宁波问道收益的分配：（1）支付或者预留管理费和需要由宁波问道承担的各项税赋；（2）向国投公司分配当期收益；（3）如有剩余留存于宁波问道，在投资项目退出时分配，分配方案为：在满足国投公司预期收益之后的收益部分，天神公司享有80%，西藏问道享有20%，在宁波问道认缴出资总额范围内的亏损，先由西藏问道以其认缴出资额为限承担，西藏问道认缴出资额不足以完全承担的前提下，由全体有限合伙人以其认缴出资额为限、根据各自认缴出资比例予以分担，亏损超过宁波问道总认缴出资额的部分由西藏问道承担无限连带责任。”上述约定既没有将全部利润分配给国投公司，也没有让天神公司承担全部亏损，故不违反合伙企业法第三十三条的规定。关于天神公司上诉所提《补充协议》第11.4.2款、第11.4.3款的约定，本院认为是天神公司作出的在特定条件下受让国投公司有权处分的合伙企业财产份额的承诺，是天神公司作为基金劣后级有限合伙人自愿以自有资金对优先级有限合伙人国投公司在投资目的不能实现时对国投公司所持合伙企业财产份额进行回购的意思表示。该意思表示既没有损害合伙企业的权益，也没有损害其他合伙人及合伙企业债权人的利益。天神公司是否承担该等义务仅与协议约定的条件是否成就有关，与合伙企业是否盈利或亏损无关。故上述约定并不属于合伙人之间关于盈利分配或亏损分担的约定，不存在违反合伙企业法第三十三条规定的情形，本院对天神公司的该项上诉主张不予支持。

二、一审法院认定的违约金标准是否过高

天神公司认为，国投公司未能提供证据证明其存在除资金占用利息以外的其他损失。9%年化收益率即为合同正常履行后国投公司可得利益，所以该等预期收益已经足以涵盖国投公司的全部损失，应将预期收益率和违约金总和调低至年化收益率9%。

本院认为，根据合同法第一百一十四条第一款、第二款、《最高人民法院关于适用