老虎ESOP智库专家王贯达:外管37号文登记那些不得不懂的知识点

老虎ESOP智库专家王贯达:外管37号文登记那些不得不懂的知识点

原创 李雨谦 老虎ESOP股权激励

对于外管37号文的政策要义以及操作要点,老虎ESOP近期与睿智咨询总经理王贯达进行了交流分享,来深入拆解关于37号文的核心要点。

以下为分享交流实录:

Q

外汇管理局37号文登记指的是什么?王贯达: 外汇管理局37号文是指外汇管理局在2014年发布的第37号文。 
37号文规定,境内居民个人以投融资为目的,以其合法持有的境内企业资产或权益,或者以其合法持有的境外资产或权益,在境外设立或间接控制特殊目的公司,通过新设、并购等方式在境内设立外商投资企业或项目,据此向外汇管理局或其授权机构申请的外汇登记。
拆解一下这个概念。 
首先申报主体是境内居民个人,不是企业。申报37号文登记的目的是在境外投融资。在海外融资出资形式是,以个人合法持有的境内企业的资产或权益,或者以其合法持有的境外资产或权益。 
在实操层面,一般情况下要先有境内公司的股权才可以做37号文的登记。
另外,37号文登记最终的一个落脚点是通过新设、并购等方式在境内设立外商投资企业或项目,也就是最终的落脚点一定是返程投资。制定37号文,目的是鼓励中国人到海外去融资,融资之后回来支援国家建设,不是让你用于其他目的。

Q

37号文登记必须以境内企业资产或权益作为登记基础吗?
王贯达: 虽然说37号文规定融资的基础可以是境内的企业的资产或权益,也可以是境外的资产或权益。但是在实操层面应该说95% 以上的37号文登记,都是要以境内的企业的资产或权益来作为登记基础的。很少用境外的资产或权益来做登记基础。
因为对于中国籍自然人境外的资产或权益,是非常难认定的。当然这种也有,但是实操层面非常少见。

Q

37号文的初始登记时间是什么时候?
王贯达:  对于办理37号文初始登记时间,境内居民个人办理登记前,可在境外先行设立特殊目的公司,但在法律实践中,境内居民个人对该特殊目的公司不得有出资行为(含境外出资),也不可以支付注册费用(含境外支付)。

Q

境内居民设立特殊目的公司,以外资股权并购模式并购境内企业,需要什么步骤?王贯达: 境内居民设立的特殊目的公司,以外资股权并购模式并购境内居民持有资产权益的境内企业,为避免《关于外国投资者并购境内企业的规定》(”商务部【2006】10号文“)中规定的关联并购采取的投资结构,所以从法律层面需要有两步走策略:
第一步:境内企业变更为中外合资企业;第二步:境内居民搭建境外架构后,返程将中外合资企业收购为外商独资企业。

Q

 37号文登记需要哪些核心材料?
王贯达: 首先是境内居民个人境外投资外汇登记表,然后是书面申请。书面申请是 37 号文登记里面的核心的材料,包含的内容比较多,包括境内个人的一些基本情况,即个人简历,境内和境外权结构的情况,境外的融资情况,然后还有返程投资之后的一些商业计划等。
内资权益公司里面,除了自然人需要做37 号文登记之外,其余的自然人股东和机构股东,一般情况下会被要求出一个放弃函,放弃做37号文登记。内资权益公司还需要出具一个决议文件,这个决议文件通常是指股东会决议或者董事会决议。
37 号文登记为的是方便企业在海外进行融资,然后进行返程投资。所以一般情况下,银行也会要求企业提供融资意向书。
其余的文件包括特殊目的公司的股东名册、董事名册、股权证书、注册证明文件等。

Q

37号文登记的审批部门及审批时间分别是什么?王贯达: 根据汇发【2014】37号文及汇发【2015】13号文规定,境内居民个人以境内资产或权益向特殊目的公司出资的,应向境内企业资产或权益所在地银行申请办理;如有多个境内企业资产或权益且所在地不一致时,应选择其中一个主要资产或权益所在地银行集中办理;境内居民个人以境外合法资产或权益出资的,向户籍所在地银行申请办理。
37号文办理的时间取决于受理银行的审批速度。

Q

37号文项下如何办理退出?王贯达: 个人通过出让海外股份完成项目的退出,需办理37号文登记的变更(或注销),境外资本利得先进入境内个人的资产变现账户,再进行结汇及缴税等手续。
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Harvey Yan

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